Accelerated Vesting Of Stock Options 409a

Como - Clique neste link para Adicionar esta página aos seus favoritos Share - Clique neste link para Compartilhar esta página através de email ou mídia social Imprimir - Clique neste link para Imprimir esta página.409A Nonqualified Deferred Compensation Plans. What is IRC Section 409A. Section 409A Aplica-se a compensação que os trabalhadores ganham em um ano, mas que é pago em um ano futuro Isto é referido como compensação diferida não qualificada Isso é diferente da compensação diferida na forma de aferimentos eletivos para planos qualificados como um plano 401 k ou para um 403 b ou plano de 457 b. Como a cobertura sob a Seção 409A afetam os impostos de um empregado s. Se a remuneração diferida atende aos requisitos da Seção 409A, então não há efeito sobre os impostos do empregado A compensação é tributada da mesma maneira que seria Ser tributado se não fosse coberto pela Seção 409A Se o acordo não cumprir os requisitos da Seção 409A, a compensação está sujeita a certos impostos adicionais, incluindo um imposto de renda adicional 20 Secti Em 409A não tem nenhum efeito sobre FICA Segurança Social e Medicare tax. How é Seção 409A se aplicam à eleição de pagamento de 10 e 12 meses. Em questão é como a mudança de lei de 2004 se aplica a pessoas que têm compensação adiada de um ano para um ano futuro Segundo a nova lei, quando os professores e outros funcionários são remunerados em um período de 12 meses em vez do período de trabalho real de 9 ou 10 meses, eles estão adiando parte de sua renda de um ano para o seguinte. Por exemplo, um professor Que é pago ao longo de um período de 12 meses, correndo a partir de agosto de um ano até julho do próximo ano, e não durante o ano escolar de agosto a maio, um período de 10 meses, se enquadra nesta lei. Do Seção 409A exigir que um Por exemplo, um distrito escolar pode prever que todos os professores terão seu salário distribuído por 12 meses, sem fornecer qualquer eleição Para os professores O que é o efeito do Aviso 2008-62 para a maioria dos empregados das escolas públicas. Retirado em 3 de julho de 2008, o Departamento do Tesouro e IRS emitiu Orientação Provisória com Notificação 2008-62 Se os critérios contidos na Notificação forem cumpridos, espera-se que os regulamentos nos termos das Seções 457 f e 409A não se apliquem a acordos de eleição de 12 meses acima de 10 meses de pagamento. O que se os critérios no Aviso 2008-62 forem Em 7 de agosto de 2007, o IRS estabeleceu assistência por meio de Perguntas Freqüentes sobre a Seção 409A e Remuneração Diferida que fornece orientação sobre como estabelecer a eleição diferida dentro das disposições da Seção 409A. Resources for IRC Section 409A. Notice 2008-62 Orientação Provisória sobre o Período de Pagamento de 10 vs 12 meses. IR-2007-142, 7 de agosto de 2007 A Nova Regra não afetará os salários dos professores no próximo ano escolar. Observação 2007-86 Data de Efetividade Diferida dos Requisitos da Seção 409A. Datada de 17 de fevereiro de 2017. I Finalidade e visão geral. A seção 885 do recém-decretado American Jobs Creation Act de 2004, Pub Lei no 108-357, 118 Stat 1418 o ato, adicionado 409A ao Internal Revenue Code Code Seção 409A prevê que Todos os valores diferidos de acordo com um plano de remuneração diferida não qualificado para todos os exercícios fiscais são atualmente incluídos no lucro bruto na medida em que não estejam sujeitos a um risco substancial de perda e não tenham sido previamente incluídos no lucro bruto. Determinados fundos fiduciários ou acordos similares associados à compensação diferida não qualificada, quando tais acordos estejam localizados fora dos Estados Unidos ou restritos à prestação de benefícios em conexão com uma diminuição da saúde financeira do patrocinador. Como explicado mais detalhadamente abaixo, este aviso Fornece a primeira parte do que se espera ser uma série de orientações com relação à aplicação de 409A O Departamento do Tesouro E o Serviço de Receita Interna pretendem incorporar os princípios deste aviso em orientação adicional e mais abrangente em 2005. Os pagadores de impostos devem observar que, embora o estatuto faça uma série de mudanças fundamentais, o 409A não altera ou afeta a aplicação de qualquer outra disposição de O Código ou a doutrina de imposto de direito consuetudinário Portanto, a compensação diferida não exigida para ser incluída no lucro sob 409A pode, contudo, ser obrigada a ser incluída no lucro sob 451, a doutrina de recebimento construtivo, a doutrina de equivalência de caixa 83, a doutrina de benefício econômico, A doutrina de atribuição de renda ou qualquer outra disposição aplicável do Código ou doutrina de imposto de direito comum. A Definições e Cobertura. Esta observação geralmente delineia o escopo de cobertura de 409A A notificação primeiro fornece definições de um plano de compensação diferida não qualificado, um plano eo diferimento De compensação É fornecida orientação sobre a aplicação do 409A aos planos de bem-estar, planos abrangidos por 457, A definição de compensação diferida não qualificada contém uma excepção para os montantes efectivamente ou de forma construtiva recebidos pelo prestador de serviços num curto espaço de tempo após a expiração de um prazo de validade. Risco substancial de caducidade A exceção destina-se a tratar de acordos de compensação plurianuais, em que o direito à compensação é ou pode ser obtido ao longo de vários anos, mas é pago no final do período de ganhos Por exemplo, um programa de bônus de três anos que exige A prestação de serviços ao longo de três anos e que faculta o prestador de serviços a um pagamento dentro de um curto período especificado após o final do terceiro ano, em geral, não constituiria um diferimento de compensação O Departamento do Tesouro eo Serviço estão, no entanto, Um risco substancial de caducidade e uma data de pagamento fixa Assim, o Departamento do Tesouro eo Serviço estão a ponderar uma regra mais restritiva, segundo a qual os acordos que impliquem pagamentos em exercícios fiscais posteriores estruturados de modo a coincidirem com um lapso de tempo Um risco substancial de perda resultaria em adiamentos de compensação sujeitos a 409A No entanto, mesmo sob uma regra mais restritiva, o Departamento do Tesouro eo Serviço prevêem que um pagamento dentro de um curto período após uma data de aquisição e, em circunstâncias especificadas, num curto período Após uma data de aquisição acelerada, seriam permitidos sob a autoridade estatutária prevista para permitir pagamentos acelerados que não sejam incompatíveis com os fins do estatuto. Comentários são solicitados com relação a estas questões e em que medida são necessárias orientações adicionais para evitar acordos destinados a Evadir aplicação de 409A. Este aviso não p No entanto, prevê-se uma regra para o cálculo do montante dos diferimentos antes de 1 de Janeiro de 2005 para efeitos da aplicação das disposições relativas à data efectiva. O Departamento do Tesouro eo Serviço prevêem a emissão de orientações para a determinação do montante dos diferimentos para um determinado ano. 2005, que prevê métodos para calcular o montante de diferimentos para efeitos de todos os diferimentos a que se aplica o 409A, incluindo adiamentos que precedem a emissão da orientação Até que essa orientação seja emitida, A orientação deve ser interpretada para isentar os montantes efectivamente distribuídos ao contribuinte em 2005 a partir da inclusão no rendimento ou de exigências de reporte ou retenção aplicáveis. Opções de stock não estatutárias e Direitos de Apreciação de Acções. A definição de compensação diferida não qualificada contém uma excepção que exclui geralmente certas obrigações não estatutárias Tock da cobertura sob 409A Esta exceção é consistente com a exceção adicional que cobre transferências da propriedade restrita, porque a tributação das transferências de opções conservadas não estatutárias e das transferências da propriedade restrita geralmente ambos é governada por 83 Os comentaristas indicaram que sob determinadas circunstâncias, Os direitos de apreciação produzem resultados economicamente equivalentes a opções de compra de ações não-estatutárias exercidas em uma operação sem numerário e solicitaram que os direitos de valorização de ações sejam tratados de forma similar. No entanto, o Departamento do Tesouro eo Serviço estão preocupados com a possibilidade de explorar uma exceção geral Em muitos aspectos, os direitos de valorização de ações são semelhantes a outras formas de compensação diferida não qualificada, particularmente quando o destinatário da ação não é qualificado, Um estoque a O direito de depreciação pode receber dinheiro Em tais casos, a tributação dos direitos de valorização de ações geralmente é regida por 451 e a doutrina de recebimento construtiva. Veja Rev Rul 80-300, 1980-2 CB 165. Certos direitos de valorização de ações que não apresentem potencial de abuso ou de evasão intencional dos propósitos de 409A De acordo com esta exceção, um direito de valorização de ações não constituirá um diferimento de compensação se 1 o valor da ação o excesso sobre o qual o direito prevê o pagamento Após o exercício, o preço de exercício SAR nunca poderá ser inferior ao justo valor de mercado da acção subjacente na data em que o direito é concedido, 2 o stock do beneficiário do serviço sujeito ao direito é transaccionado num mercado de valores mobiliários estabelecido 3, O stock do destinatário do serviço pode ser entregue na liquidação do direito após o exercício, e 4 o direito não inclui qualquer característica para o diferimento de Compensação além do diferimento do reconhecimento do resultado até o exercício do direito. Além disso, até que seja emitida uma orientação adicional, o pagamento de ações ou dinheiro em conformidade com o exercício de um direito de valorização ou de um direito economicamente equivalente ou o cancelamento desse direito Quando tal direito for concedido em conformidade com um programa em vigor em ou antes de 3 de outubro de 2004 não será tratado como um pagamento de um diferimento de compensação sujeito aos requisitos da 409A se 1 o preço de exercício SAR nunca pode ser menor Do que o justo valor de mercado do stock subjacente na data em que o direito é concedido e 2 o direito não inclui qualquer elemento para o diferimento da compensação que não seja o diferimento do reconhecimento do rendimento até ao exercício do direito O Departamento do Tesouro eo Comentários de solicitação de serviço sobre o grau em que os direitos de valorização de ações devem ser excluídos da cobertura sob 409A, tendo em vista a finalidade estatutária. Eo Serviço também estão preocupados com o potencial para os contribuintes para evitar a aplicação de 409A, combinando uma excepção da cobertura sob 409A para stockstatutory opções de ações ou direitos de valorização de ações com uma exigência ou direito de que as ações adquiridas pelo prestador de serviços ser recomprado pelo serviço Destinatário Assim, o Departamento do Tesouro e o Serviço estão considerando uma restrição à exceção da cobertura sob 409A para opções de compra de ações não-estatutárias ou direitos de valorização de ações, a opções ou direitos que não são acompanhados por um acordo ou acordo ao abrigo do qual o destinatário do serviço tem uma obrigação Ou direito de recompra das ações adquiridas, incluindo recompras por valor que não seja o valor justo de mercado. Nesse contexto, o Departamento do Tesouro eo Serviço também solicitam comentários sobre técnicas apropriadas para a avaliação de ações sujeitas a opções ou direitos de valorização de ações quando o valor dessas ações Não é estabelecida por e em um se estabelecido Na medida em que a orientação adicional adopte uma posição sobre uma questão abordada no presente aviso no que diz respeito a opções de compra de acções ou direitos de valorização de acções que sejam menos favoráveis ​​para o mercado de valores mobiliários. O Departamento do Tesouro eo Serviço prevêem que tal posição será aplicada somente em uma base prospectiva com alívio de transição adequado para permitir a modificação de planos para cumprir em uma base prospective. C Mudança de Eventos de Controle. Este aviso Segue o que constitui uma mudança na propriedade ou controle efetivo de uma corporação ou na propriedade de uma parcela substancial dos ativos de uma corporação. Alteração no Evento de Controle para fins de 409A Seção 885 e da Lei exige que dentro de 90 dias da A elaboração da legislação, o Departamento do Tesouro e a orientação do Serviço sobre o que constitui uma mudança no controle Evento Secção 409A provi Um plano de remuneração diferida não-qualificado pode permitir que os valores diferidos sob o plano sejam distribuídos em uma Mudança no Evento de Controle. D Aceleração de Pagamentos. Exceto nas circunstâncias especificadas pelo Conselho de Administração O Departamento de Tesouraria eo Serviço de Orientação, um plano de remuneração diferida não qualificado pode não permitir a aceleração dos pagamentos ao abrigo do plano Este aviso prevê circunstâncias em que os pagamentos ao abrigo do plano pode ser acelerado, como para cumprir os requisitos de uma ordem de relações domésticas ou conflito Das exigências de desinvestimento de juros. Comentários são solicitados em relação a outras circunstâncias sob as quais um plano deve ser autorizado a acelerar pagamentos de acordo com o plano. E Datas Efetivas e Alívio de Transição. O aviso fornece orientação sobre as provisões de vigência e alívio de transição A Seção 409A é geralmente eficaz com Em relação aos valores diferidos após 31 de dezembro de 2004 Seção 409A Também é efetivo em relação aos montantes diferidos em exercícios fiscais iniciados antes de 1º de janeiro de 2005, se o plano sob o qual o diferimento for feito for substancialmente alterado após 3 de outubro de 2004 Este aviso trata de quais valores serão considerados diferidos após 31 de dezembro de 2004, geralmente Desde que um montante seja tratado como diferido em ou antes de 31 de dezembro de 2004 somente se o destinatário do serviço tiver uma obrigação legal obrigatória de pagar um valor em um ano fiscal futuro e o direito do provedor de serviço ao valor é adquirido e investido a partir de 31 de dezembro de 2004 São fornecidos os métodos de cálculo dos valores tratados como diferidos em ou antes de 31 de dezembro de 2004 Esta nota também aborda quando um plano sob o qual o diferimento é feito será considerado materialmente modificado após 3 de outubro de 2004. Este aviso atende aos requisitos de 885 f da Lei, que prevê que, no prazo de 60 dias após a promulgação da legislação, o Departamento do Tesouro eo Serviço devem emitir T por um período limitado e sob certas condições, um plano de compensação diferida não qualificado pode ser alterado sem violar certas disposições da 409A para permitir que um participante encerre a participação no plano ou cancelar uma eleição de diferimento pendente com relação aos valores diferidos após 31 de dezembro , Ou ii conformar o plano às provisões da 409A com relação aos valores diferidos após 31 de dezembro de 2004 Este aviso fornece certo alívio referente à aplicação dos requisitos de eleição de diferimento inicial para compensação atribuível, no todo ou em parte, ao desempenho De serviços nos anos de 2004 ou 2005 Inclui, por exemplo, disposições relativas ao diferimento de bônus, incluindo bônus por serviços prestados em 2004. Aplicação de Informações e Requisitos de Retenção de Salários. Impostas pela 885b da Lei no que diz respeito aos montantes diferidos A lei altera 6041 e 6051 para exigir que todos os diferimentos para o ano sob um plano de compensação diferida não qualificado sejam relatados separadamente em um formulário 1099 renda variável ou um Formulário W-2 Declaração de salários e impostos Para propósitos de retenção de salário, a Lei Altera 3401 a para estipular que o termo salários inclui qualquer montante incluível no rendimento bruto de um empregado sob 409A Finalmente, para fins de relatar a compensação de não empregado, a Lei altera ainda 6041 para exigir que os montantes includible no rendimento bruto sob 409A que não são tratados como Salários inferiores a 3401 a devem ser reportados como rendimento bruto Este aviso não fornece métodos para calcular o montante de diferimentos para o ano ou os montantes incluídos no rendimento bruto sob 409A e em salários sob 3401 a Consequentemente, são fornecidas orientações provisórias relativamente a um Obrigações do empregador em matéria de retenção na fonte e de apresentação de relatórios quando o empregador fornecer um formulário W-2 acelerado antes da Este aviso prevê regras que regem a aplicação do 409A O Departamento do Tesouro eo Serviço prevêem a emissão de orientação adicional que incorpora este aviso Na medida em que a orientação adicional adota uma posição sobre um A questão abordada no presente aviso, que é menos favorável para os contribuintes do que o previsto no presente aviso, o Departamento do Tesouro eo Serviço prevêem que tal posição será aplicada apenas numa base prospectiva com alívio de transição adequado para permitir a modificação dos planos de forma prospectiva Até que uma orientação adicional seja emitida, para cumprir com os requisitos da 409A com relação às questões não abordadas neste aviso, os contribuintes devem basear suas posições de boa-fé, razoável Interpretação do estatuto e sua finalidade, que inclui Se uma posição do contribuinte constitui uma boa fé, uma interpretação razoável da linguagem estatutária será geralmente determinada com base em todos os fatos e circunstâncias relevantes, incluindo se o contribuinte aplicou a posição consistentemente e até que ponto o contribuinte Além disso, certas disposições do 409A fornecem regras definitivas, mas permitem que o Departamento do Tesouro e do Serviço a emitir orientações fornecendo exceções a tais regras. Por exemplo, 409A a 3 prevê que o Departamento do Tesouro e do Serviço Pode emitir orientação fornecendo uma exceção à proibição geral contra a aceleração do tempo ou calendário de qualquer pagamento ao abrigo de um plano de compensação diferida não qualificada Uma posição do contribuinte com base numa excepção esperada que o contribuinte especula que o Departamento do Tesouro eo Serviço adotará no futuro Orientação não é uma boa fé, razoável int Além disso, como discutido acima, o Departamento do Tesouro eo Serviço pretendem emitir orientação em 2005, fornecendo métodos para calcular o montante de diferimentos para um ano para todos os montantes de diferimentos a que se aplica o 409A, incluindo os diferimentos anteriores A emissão das diretrizes antecipadas Consequentemente, os contribuintes não poderão contar com métodos de cálculo que diferem dos métodos fornecidos nas diretrizes de 2005. III Pedido de Comentários sobre Orientação Antecipada. Pedido de Comentários. O Departamento do Tesouro eo pedido de Serviço Comentários sobre todos os aspectos da aplicação do 409A, incluindo, mas não se limitando aos tópicos abordados neste aviso O Departamento do Tesouro eo Serviço especificamente solicitar comentários sobre o seguinte. 1 A aplicação do 409A aos planos de indenização, incluindo a exclusão de quaisquer tipos específicos de planos ou arranjos de indenização, ver QA 19. 2 Disposições de financiamento para compensação diferida não qualificada que envolvem trusts estrangeiros ou arranjos similares e identificação de arranjos que não resultarão em um Impróprio diferimento do imposto dos Estados Unidos e não resultará em ativos que estão efetivamente fora do alcance dos credores para fins de isenção potencial das provisões de 409A b que o Departamento do Tesouro eo Serviço estão autorizados a fornecer sob 409A e 3. 3 O pedido Do artigo 409.º-A às disposições que envolvam parceiros e parcerias As observações são especificamente solicitadas relativamente à aplicabilidade do 409A a disposições sujeitas a 736 e se deve haver uma distinção entre pagamentos sujeitos a 736 a e b ea coordenação das regras de calendário de 1 736 -1 b 5 com as regras da 409A para planos de compensação diferida não qualificados Os comentários são Lso solicitou especificamente se deveria haver regras especiais para aplicar 409A no caso de uma alocação e distribuição putativa que é reformulada, sob 707 a 2 A, como um pagamento a um não parceiro sob 707 a 1. 4 Exclusões adicionais potenciais de cobertura sob 409A no que diz respeito aos acordos contratuais entre as empresas ver QA 8. 5 Situações onde a aceleração de benefícios deve ser permitida sob 409A a 3 ver QA 15, especialmente à luz da história legislativa sobre pagamentos acelerados exigidos por razões alheias ao controle do participante. Todos os materiais apresentados estarão disponíveis para inspeção pública e cópia. B. Envio de Comentários pode ser submetido à Receita Federal, CC PA LPD Aviso 2005-1, Sala 5203, Caixa Postal 7604, Estação Ben Franklin, Washington, DC 20044 As submissões podem Também ser entregue de segunda a sexta-feira entre as horas de 8 am e 4 pm para o Courier s Secretária em 1111 Constitution Avenue, NW, Washington DC 20 224, Attn CC PA LPD RU Aviso 2005-1, Sala 5203 As submissões também podem ser enviadas eletronicamente via internet para o seguinte endereço de e-mail Incluir o número de notificação Aviso 2005-1 na linha de assunto. IV Orientação. Q-1 O que faz 409A Em geral. A-1 A Seção 409A estabelece que todos os valores diferidos de acordo com um plano de compensação diferida não qualificada para todos os anos tributáveis ​​estão atualmente incluídos no lucro bruto na medida em que não estejam sujeitos a um risco substancial de perda e não tenham sido incluídos anteriormente no lucro bruto, A menos que determinados requisitos sejam satisfeitos A Seção 409A também inclui as regras aplicáveis ​​a certos fundos fiduciários ou acordos semelhantes associados à compensação diferida não qualificada, quando tais acordos estejam localizados fora dos Estados Unidos ou restritos à prestação de benefícios em conexão com uma diminuição na saúde financeira Do patrocinador. Q-2 Quais são as conseqüências do imposto de renda federal de uma falha em satisfazer os requisitos do 409A. A-2 Geralmente, se em Qualquer plano de compensação diferida não cumprido, não cumpre com os requisitos do parágrafo 409A, ou não é operado de acordo com esses requisitos, todos os valores diferidos de acordo com o plano para o ano tributável e todos os anos tributáveis ​​anteriores, por qualquer participante com respeito A quem a falha se relaciona, pode ser incluída no rendimento bruto para o ano tributável na medida em que não esteja sujeito a um risco substancial de perda e que não esteja previamente incluído no rendimento bruto Se um montante diferido for obrigado a ser incluído no rendimento de 409A, Está sujeito a juros e a imposto de renda adicional. Os juros são iguais aos juros à taxa de juros menos paga, acrescida de um ponto percentual, sobre os pagamentos inferiores que teriam ocorrido se a compensação tivesse sido incluída no resultado do exercício fiscal no primeiro diferimento ou Se mais tarde, quando não está sujeito a um risco substancial de confisco O imposto de renda adicional é igual a 20 por cento da compensação requi A-3 a Em geral Salvo disposição em contrário nesta A-3, o termo plano de compensação diferida não qualificado significa qualquer plano na acepção do QA 9 Que prevê o diferimento da compensação na acepção do QA 4 O pedido de 409A não se limita a acordos entre um empregador e um empregado Por exemplo, 409A pode aplicar a acordos entre um prestador de serviços e um contratante independente, ou acordos entre um parceiro E uma parceria ver QA 7 e QA 8. b Planos de empregador qualificados O termo plano de compensação diferida não qualificado não inclui qualquer plano, contrato, pensão, conta ou fideicomisso descrito nas subpartidas A ou B de 219 g 5, sem considerar o subparágrafo A Iii, ii qualquer plano de remuneração diferida elegível na acepção do item 457 b, e iii qualquer plano descrito em 415 m Assim, o termo plano de remuneração diferida não qualificado não inclui um qua Plano de aposentadoria lical, anuidade de impostos diferidos, pensão de empregado simplificada, SIMPLE ou 501 c 18 trust. C Certas prestações de assistência social O termo "plano de compensação diferida não qualificado" não inclui quaisquer férias de boa-fé, licença por doença, compensação, pagamento de invalidez ou plano de benefícios de morte Para estes fins, o termo invalidez tem o mesmo significado que 31 3121 v 2 -1 b 4 iv C do Regulamento de Imposto sobre o Emprego e o termo plano de benefícios de morte refere-se a um plano que prevê benefícios por morte como definido em 31 3121 v 2 -1 b 4 iv C O termo plano de compensação diferida não inclui Conta de Poupança Médica Archer conforme descrito em 220, qualquer Conta de Poupança de Saúde conforme descrito em 223, ou qualquer outro acordo de reembolso médico, incluindo um acordo de reembolso de saúde, que satisfaça os requisitos de 105 e 106.Q-4 O que constitui um adiamento da compensação. A-4 a Diferimento de compensação definido Um plano prevê o diferimento da compensação somente se, de acordo com os termos do plano e os fatos e circunstâncias relevantes, o prestador de serviços tiver um Legalmente vinculante durante um ano tributável a uma compensação que não tenha sido efetiva ou construtivamente recebida e incluída no lucro bruto e que, de acordo com os termos do plano, seja pagável a ou em nome do prestador de serviços em um ano posterior Um serviço Prestador não tem um direito juridicamente vinculativo a compensação se essa compensação pode ser unilateralmente reduzida ou eliminada pelo destinatário do serviço ou outra pessoa após os serviços que criam o direito à compensação foram realizados. No entanto, se os fatos e circunstâncias indicarem que o poder discricionário de Reduzir ou eliminar a compensação está disponível ou exercível apenas em uma condição que é improvável que ocorra, ou a discricionariedade para reduzir ou eliminar a compensação é improvável que seja exercida, um prestador de serviços será considerado como tendo um direito juridicamente vinculativo à compensação para Para tal fim, a compensação não é considerada sujeita a redução ou eliminação unilateral simplesmente Cedida ou eliminada por aplicação dos termos objectivos do plano, como a aplicação de uma disposição objectiva que crie um risco substancial de caducidade na acepção do QA 10 De igual modo, um prestador de serviços não deixa de ter um direito juridicamente vinculativo a uma indemnização apenas Porque o montante da compensação é determinado de acordo com uma fórmula que prevê benefícios compensados ​​por benefícios fornecidos sob um plano qualificado sob 401 a, ou porque os benefícios são reduzidos devido a perdas de investimento reais ou nocionais ou em um plano de remuneração média final , Subsequentes diminuições na compensação. B Remuneração a pagar de acordo com o cronograma de pagamento habitual do destinatário do serviço O adiamento da compensação não ocorre somente porque a compensação é paga após o último dia do ano fiscal do prestador de serviço de acordo com o cronograma em que o beneficiário normalmente compensa Para serviços prestados durante um período de folha de pagamento descrito em 3401 b, ou em relação a um prestador de serviços não empregado, um período não superior ao período de folha de pagamento descrito em 3401 b. C Diferimentos de curto prazo Até que uma orientação adicional seja emitida, um diferimento de compensação não ocorrerá se, em caso de ausência de uma eleição para diferir o pagamento para um período posterior, sempre que os termos do plano exigirem pagamento e um montante for realmente Ou recebido de forma construtiva pelo prestador de serviços, o mais tardar na data que for 2 1 2 meses a partir do fim do primeiro ano fiscal do prestador de serviços em que o montante já não esteja sujeito a um risco substancial de caducidade conforme definido no QA 10 ou ii a data que é 2 1 2 meses a partir do fim do primeiro ano tributável do destinatário do serviço em que o montante já não está sujeito a um risco substancial de caducidade conforme definido no QA 10 Para esses fins, um montante que nunca é Sujeito a um risco substancial de caducidade é considerado não mais sujeito a um risco substancial de confisco na data em que o prestador de serviços tem um direito juridicamente vinculativo sobre o montante Por exemplo, um empregador com ano fiscal ano fiscal Que em 1º de novembro de 2006 concede um bônus para que o empregado seja considerado como tendo um direito juridicamente vinculante ao pagamento a partir de 1º de novembro de 2006, não será considerado como tendo previsto um diferimento da compensação se, de acordo com os termos Do plano de bônus, o valor é pago ou disponibilizado ao empregado em ou antes de 15 de março de 2007 Um empregador com um ano fiscal de 1 de setembro a 31 de agosto que em 1 de novembro de 2006 concede um bônus para que o empregado seja considerado como tendo Um direito juridicamente vinculativo ao pagamento a partir de 1 de novembro de 2006 não será considerado como tendo previsto um diferimento de remuneração se, de acordo com os termos do plano de bônus, o valor for pago ou disponibilizado ao empregado em ou Antes de 15 de novembro de 2007 Não obstante o acima exposto, se uma eleição for fornecida ao provedor de serviços com respeito ao ano tributável em que o pagamento da compensação ocorrerá eo provedor de serviço elege um ano tributável posterior ao ano tributável em Que ele ou ela obteve um direito legalmente vinculativo para o pagamento, o acordo constitui um diferimento de compensação sujeita a 409A, incluindo as regras de tempo de eleição de diferimento de 409A a 4 Além disso, o acordo continua a estar sujeito aos princípios fiscais federais dos EUA que Pode exigir inclusão imediata renda. D Opções de compra de acções, direitos de valorização de acções e outras compensações com base em acções i Salvo nos casos previstos nas alíneas ii), iii) e iv), a concessão de uma opção de compra de acções, 409A Stock appreciation rights generally will be covered by 409A however, stock appreciation rights may be structured to comply with the provisions of 409A For example, the terms of a stock appreciation right with a fixed payment date generally will comply with the provisions of 409A. ii Nonstatutory stock options An option to purchase stock of the service recipient, other than an incentive stock option described in 422 or an option granted under an employee stock purchase plan described in 423, does not provide for a deferral of compensation if 1 the amount required to purchase stock under the option the exercise price may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the option is granted, 2 the receipt, transfer or exercise of the option is subject to taxation under 83, and 3 the option does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the later of exercise or disposition of the option under 1 83-7 For purposes of the preceding sentence, the right to receive substantially nonvested stock as defined in 1 83-3 b upon the exercise of a stock option does not constitute a feature for the deferral of compensation If under the terms of the option, the amount required to pur chase the stock is or could become less than the fair market value of the stock on the date of grant, the grant of the stock option may provide for the deferral of compensation within the meaning of this A-4 For purposes of determining the fair market value of the stock at the date of grant, any reasonable valuation method may be used Such methods include, for example, the valuation method described in 20 2031-2 of the Estate Tax Regulations To the extent an arrangement grants the recipient a right other than to purchase stock at a defined price and such additional rights allow for the deferral of compensation for example, tandem arrangements involving options and stock appreciation rights , the entire arrangement provides for the deferral of compensation If the requirements of 1 424-1 would be met if the nonstatutory option were a statutory option, the substitution of a new option pursuant to a corporate transaction for an outstanding option or the assumption of an outstanding option will not be treated as the grant of a new option or a change in the form of payment for purposes of 409A For purposes of the preceding sentence, the requirement of 1 424-1 a 5 iii will be deemed to be satisfied if the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately after the substitution or assumption is not greater than the ratio of the option price to the fair market value of the shares subject to the option immediately before the substitution or assumption. iii Statutory stock options The grant of an incentive stock option as described in 422, or the grant of an option under an employee stock purchase plan described in 423 including the grant of an option with an exercise price discounted in accordance with 423 b 6 and the accompanying regulations , does not constitute a deferral of compensation. iv Certain stock appreciation rights A stock appreciation right with respect to stock of the service recipient does not provide for a deferral of compensation if 1 the value of the stock the excess over which the right provides for payment upon exercise the SAR exercise price may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, 2 the stock of the service recipient subject to the right is traded on an established securities market, 3 only such traded stock of the service recipient may be delivered in settlement of the right upon exercise, and 4 the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right For purposes of the preceding sentence, the right to receive substantially nonvested stock as defined in 1 83-3 b upon the exercise of a stock appreciation right does not constitute a feature for the deferral of compensation If, under the terms of the stock appreciation right, the SAR exercise price is or could become less than the fair market value of the underlying stock on the date of grant, the right may be settled upon exercise in a medium other than the traded stock of the service recipient, or there is an agreement or arrangement under which the service recipient will purchase the stock delivered in settlement of the right upon exercise, then the grant of the stock appreciation right may provide for the deferral of compensation within the meaning of this A-4 In addition, until further guidance is issued, a payment of stock or cash pursuant to the exercise of a stock appreciation right or economically equivalent right , or the cancellation of such right for consideration, where such right is granted pursuant to a program in effect on or before October 3, 2004 will not be treated as a payment of a deferral of compensation subject to the requirements of 409A if 1 the SAR exercise price may never be less than the fair market value of the underlying stock on the date the right is granted, and 2 the right does not include any feature for the deferral of compensation other than the deferral of recognition of income until the exercise of the right. e Restricted property If a service provider receives property from, or pursuant to, a plan maintained by a service recipient, there is no deferral of compensation merely because the value of the property is not includible in income under 83 in the year of receipt by reason of the property being nontransferable and subject to a substantial risk of forfeiture, or is includible in income under 83 solely due to a valid election under 83 b However, a plan under which a service provider obtains a legally binding right to receive property whether or not the property is restricted property in a future year may provide for the deferral of compensation and, accordingly, may constitute a nonqualified deferred compensation plan For purposes of this paragraph, a transfer of property includes the transfer of a beneficial interest in a trust or annuity plan, or a transfer to or from a trust or under an annuity plan, to the extent such a transfer is subject to 83, 402 b or 403 c. f Earnings References to the deferral of compensation include references to income whether actual or notional attributable to such compensation or such income. The Treatment of Stock Options in the Context of a Merger or Acquisition Transaction. A principal issue in merger and acquisition transactions is whether, and to what extent, outstanding options will survive the completion of the transaction and whether and when the vesting of options will be accelerated It is critical for a properly drafted equity incentive plan to include clear, unambiguous provisions for the treatment of outstanding awards in connection with these types of transactions, which include a company s consolidation with or acquisition by another entity in a merger or consolidation, or a sale of all or substantially all of a company s assets hereinafter referred to as a Corporate Transaction. Whether a change of control of a company should provide for accelerated vesting is a business decision and a separate and distin ct issue from the impact the Corporate Transaction will have on the outstanding options Equity incentives have significant implications in the negotiation of a Corporate Transaction, as their treatment can affect the value of the Corporate Transaction and the consideration to be received by stockholders. Corporate Transactions. To avoid unintended consequences and unwelcome constraints in the negotiation of a Corporate Transaction, equity incentive plans should provide the maximum flexibility for a company to equitably adjust awards under its plan and should permit a company s board of directors in its discretion to determine at the time of the Corporate Transaction whether outstanding options should be 1 assumed or substituted by the acquirer, 2 cancelled at the time of the acquisition if not previously exercised, or 3 cashed out in exchange for a cash payment equal to the difference between the exercise price of the option and the price per share of the underlying stock to be received in the Corporate Transaction In a well drafted plan, options do not need to be treated uniformly For example, in a cash transaction it would be most desirable to cancel out of the money options for no consideration and provide for a cash payment for in the money options. Assumption vs Substitution. An acquirer may want to assume the target company s options instead of substituting them to avoid depleting the acquirer s existing equity incentive plan pool and to avoid inadvertent modifications to the awards that would convert an option intended to qualify as an incentive stock option into a nonqualified stock option or cause application of Section 409A of the Internal Revenue Code of 1986 the Internal Revenue Code In addition, if the acquirer is a public company, subject to certain limits and rules, the stock exchanges permit the issuance of shares remaining under the target company s assumed plan pool without additional shareholder approval. In contrast, an acquirer may decide to substitu te instead of assume the target company s options because the acquirer wants all of its options to have uniform terms and conditions, assuming this can be done without the optionee s consent and under applicable provisions of the Internal Revenue Code In addition, if the acquirer is a public company, the acquirer will not have to register the shares underlying the substituted options under the securities laws because a registration statement would already be in effect, which is not the case with respect to assumed options. An acquirer may not want to assume the options because their terms or the depth to which the company grants options within its workforce may be inconsistent with its compensation culture If the acquirer is not paying cash for the underlying stock in the Corporate Transaction, it may be unwilling to cash out the stock options Therefore, the plan must provide the flexibility to terminate options in order for the target company to satisfy the acquirer s position as how t o best compensate the target company s employees going forward, which may or may not include the use of options In a cancellation, the optionees are provided the opportunity to exercise their vested options up until the time of the Corporate Transaction In addition, in recent years as underwater stock options have become more prevalent, the ability to cancel underwater options unilaterally and avoid post-closing dilution and compensation income expense to the acquirer has allowed the target company to reallocate, among its stockholders and employees, the cost of these options in a Corporate Transaction in a more productive manner. Cashing out options provides similar benefits to an acquirer as terminating options does, including no post-closing administration, compensation expense, or increased potential dilution It provides a simple way for employees to receive cash for their equity without having to first go out-of-pocket to fund the exercise price It simplifies the administrative and tax reporting process of the option exercise, as the optionee will receive a cash payment and the company does not have to go through the stock issuance procedure Private company option holders favor cashing out because it finally provides optionees with liquidity without having to make an investment. Acceleration of Vesting upon a Change of Control. A separate issue that must be assessed, at either the time of the option grant or at the time of the Corporate Transaction, is whether the vesting of any options should be accelerated if the Corporate Transaction also constitutes or results in a change of control of the company Acceleration provisions may be set forth in the equity incentive plan or other agreements outside of the plan, such as the agreement evidencing the award, employment agreements, or severance and retention agreements Generally, change of control acceleration is in the form of either a single trigger or a double trigger Some plans and arrangements contain a hybrid of t he single and double trigger approach, such as providing for the partial vesting of awards upon a change of control event, with additional vesting if a second triggering event occurs or vesting that depends upon the treatment of the options in the Corporate Transaction, such as providing for accelerated vesting only in the event that awards are not assumed by the acquirer, since the optionee will no longer have the opportunity post-transaction to continue to earn the option through vesting, even if he or she remains employed. Single Trigger. Under a single trigger provision, the vesting of options is accelerated and awards become exercisable immediately prior to a change of control. Aligns the interests of option holders and stockholders by allowing the option holders to share in the value they have created. Provides for equitable treatment of all employees, regardless of their length of employment assuming all options are fully accelerated. Provides for a built-in retention award, allowing the target company to deliver an intact management team to the acquirer, which can eliminate the need for a cash retention arrangement through the date of a Corporate Transaction. No affect on earnings as vested equity awards are treated as an expense of the target company. Beneficial when acquirer is going to terminate the existing equity plan or will not be assuming or substituting the unvested options. Can be viewed as a windfall for option holders who will be terminated by the acquirer or who were recently employed by the target company. No retention or motivational value after the change of control. Will require the acquirer to issue its own equity post-transaction to newly incentivize employees of the target company. The payment in respect of the acceleration will be taken from the consideration that would otherwise go to the stockholders of the target company. The acquirer must deal with the fact that its acquired workforce has fully vested equity awards, while its pre-existing employees do not, which may present integration issues. Viewed negatively by stockholders and investors, and specifically by governance groups, as a problematic pay practice. Double Trigger. Under a double trigger provision, the vesting of awards accelerates only if two events occur First, a change of control must occur Second, the option holder s employment must be terminated by the acquirer without cause or the optionee leaves the acquirer for good reason within a specified period of time following the change of control. Aligns option holder and stockholder interests more fully. Provides a key retention tool for senior executives who are instrumental to the integration process. Alleviates the need for additional retention incentives by the acquirer in the form of cash or additional equity. Provides protection for the option holder in the event of termination of employment due to a change of control. Viewed by corporate governance and stockholder advisory groups as the preferred approach to acceleration of vesting. Option holders, unlike stockholders, may not immediately share in any tangible increase in value of the company s stock or the acquirer s stock. Loss of value if the unvested options are not assumed or substituted by the acquirer, since a double trigger is useless if awards are terminated at closing. If the acceleration provides a substantial payment, it provides a disincentive for employees to be retained by the acquirer and a motivation for those who continue to be employed to be asked to leave the acquirer. Steps to Consider. In preparation for the negotiation of a Corporate Transaction, companies should consider taking the following steps.1 Review the company s existing equity incentive plans to determine and understand what ability or lack of ability the company has to determine the treatment of its stock options and other awards in connection with a Corporate Transaction, and consider whether the plan or agreement can be amended to fix problem grants.2 Confirm that the company s existing equity incentive plans expressly and unambiguously permit without the optionee s consent the assumption, termination, and cash out of options, including the cancellation of underwater options without consideration.3 Review any and all agreements containing change of control provisions to ensure that the provision governing the treatment of the award in a Corporate Transaction and change of control protection if any are consistent.4 Periodically review the equity incentive plans and forms of agreement in light of continuing changes in the law and market practices in compensation arrangements and corporate transactions. If you have any questions about this alert, please contact the authors or your Mintz Levin attorney.